关联交易

什么是关联交易

关联交易是指企业或是其附属企业与在本企业直接或间接占有权益、存在利害关系的关联方之间所实行的交易。关联方包含自然人和法人,紧要指上市企业的发起人、紧要股东、董事、监事、高级行政经营管理人员及他们的家属和上述各方所控股的企业。

关联交易在企业的经营行为特别是企业并购行动中,是一个极为重要的法律概念,涉及到财务监督、信息披露、少数股东权益保护等一系列法律环境方面的问题。

1992年4月4日深圳市人民政府出台的《深圳市上市企业监管暂行办法》,将关联交易称为关联人士交易,将其列为重大交易,按规范必须披露交易的办理程序,同时规范了几种关联人士交易可获得豁免。1997年5月22日,财政部颁布的《企业会计准则——关联方关系及其交易披露》中规范:在企业财务和经营决策中,如果一方有能力直接或间接控制另一方;或对另一方施加重大影响,则视其为关联方;如果两方或更多方同受一方控制,也将视其为关联方。这里的控制是指有决定某个企业财务和经营决策的权力,并能据以从该企业的经营行为中获得利益;所谓重大影响,则是指对某个企业的财务和经营政策有参与决策的权力,但并不决定这些政策。

上市企业关联交易内容

上市企业关联交易包含但不限于下列事项:

(一)购买或销售商品;

(二)购买或销售除商品以外的其他资产;

(三)提给或接受劳务;

(四)代理;

(五)租赁;

(六)提给资金(包含以现金或实物形式);

(七)提给担保;

(八)经营管理方面的合同;

(九)研究与开发项目的转移;

(十)许可协议;

(十一)赠与;

(十二)债务重组;

(十三)非货币性交易;

(十四)关联双方共同投入;

(十五)交易所认为应当属于关联交易的其他事项。

关联交易的种类

根据交易对企业及股东权益影响的大小,可将关联交易分为轻微关联交易,普通关联交易,重要关联交易;

根据交易对象的区别,可将关联交易分为企业与企业之间的交易,企业与关键人员之间的交易等;

按交易的计价原则,可将关联交易分为市场价交易、协议价交易、优惠价交易;

按交易是否合法,可将关联交易分为合法交易和非法交易。

关联交易舞弊

所谓关联方交易舞弊,是指经营管理当局利用关联方交易掩饰亏损,虚构利润,并且未在报表及附注中按规范做恰当、充分的披露,由此生成的信息将会对报表使用者产生极大误导的一种舞弊方式。通常,上市企业会采用以下几种关联交易来虚构利润。

(1)关联购销舞弊。所谓关联购销舞弊,是指上市企业利用关联方之间的购销行为实行的舞弊。根据我国会计准则规范,当上市企业和子企业、兄弟企业之间发生购销往来时,需在合并报表中予以抵消;当上市企业和母企业之间发生购销往来时,由于上市企业提给的是单个报表,而非合并报表,因此无法抵消,但需在附注中详细披露关联方及关联方交易的内容。

(2)受托经营舞弊。受托经营舞弊是指经营管理当局利用我国目前缺乏受托经营法规的制度缺陷,采用托管经营的方式服务于利润操纵的目的,它是报表欺诈的一种新方式。在实务中,上市企业往往将不良资产委托给关联方经营,按双方协议价收取高额回报。这样就不仅避免了不良资产生成的亏损,还凭空获得一块利润,而这笔回报又常常是挂在往来账上的,没有真正的现金流入,因此只是一种虚假的“报表利润”。

(3)资金往来舞弊。尽管我国法律不允许企业问相互拆借资金,但仍有很多上市企业因募集到的资金没有好的投入项目,就拆借给母企业或其它不纳入合并报表的关联方,并按约定的高额利率收取资金占用费,以此虚增利润。

(4)费用分担舞弊。所谓费用分担舞弊,是指上市企业通过操纵与关联方之间应各自分摊的销售和经营管理费用,实现调节利润的目的。在上市企业和集团企业之间常常存在着关于费用支付和分摊的协议,这就成为上市企业操纵利润的一种手段。当上市企业利润不佳时,集团企业会通过种种手段,如调低上市企业费用交纳标准,代替承担上市企业各项费用,甚至退还以前年度交纳的费用等,“帮助”上市企业提高利润。

关联交易的优缺点

关联交易的积极意义

1、关联方相互了解、彼此信任。出现问题协调解决,交易能高效有序地实行,可降低交易成本,增加流动资金的周转率,提高资金的营运效率,可避免信息不对称。

2、通过集团内部适当的交易安排,可以使配置在一定程度上最优加强企业间合作,达到企业集团的规模经济效益。

如:内部组织成员的技术选择和劳动组合的专门化(产供销一体化)。

3、优化资本结构、提高资产盈利能力、及时筹集资金、降低机会成本,通过并购、联合等形式扩大规模,向集团化和跨国企业方向进展。

关联交易的消极意义

1、影响上市企业独立经营能力,抗外部危机能力下降

如:一些企业原本是控股企业的一个出产车间或者工厂,而控股企业则成为上市企业的原料采购基地和产品销售市场

上市企业向控股企业销售产品、提给劳务

上市企业向控股企业购买原材料及劳务

由于上市企业的独立性差,对关联方依赖较强,导致市场竞争力下降。若关联方自身难保,则上市企业就可能进入低谷了。

2、各方利益失衡

上市企业的控股股东会利用自身优势,“欺负”上市企业,如向上市企业高价出售原材料;低价购买产成品;抢占企业前景好的投入项目;掠夺了企业的利润;挪用上市企业公开募集的资金或无偿拖欠上市企业的贷款;要求上市企业一企业债券抵消方的债务;要求上市企业为自身或其他关联方提给担保等。

控股企业为了保住上市企业的壳,也会在上市企业即将摘牌的时候给与“注资”,例如低价出售优质资产,高价收购上市企业的产品。

如果需要满足上市企业在融资的条件,控股股东也可能会给与注资的。

3、关联交易会损害债权人、中小股东的利益

控股股东牺牲自身利益来增加上市企业的利润,为上市企业保住了“壳”,或者是为发行债券和股票创造了条件,最终还是会侵害债权人和中小股东的利益,由于股东本身也有可能亏损,注入资金太多不是以足额现金形式产生的利润,而只是账面利润,最终上市企业有了利润或是募集到资金后通过转移资金及利润等形式赚回更多的资金。

从长远看,损害了中小投入者、债权人的利益。

4、对上市企业的危害

通过不正当的注资,粉饰会计报表,保住了上市企业的壳,或者满足配股、发债的调价,最终还是会在竞争中暴露出来

5、可用来规避政府税

关联企业间可能利用协议价格在资产转移、原材料、产品或劳务购销等方面实行收入和费用的调整,有利于高赋税的一方,或者虚构并不存在的交易来转移收入和分摊费用,或者通过互拆借资金的方式调解利息费用。

上市企业关联方交易的目的

(一)节约交易费用。新制度经济学认为,交易费用是获得准确的市场信息所需要付出的费用,以及谈判和经常性契约的费用,包含:①事先的交易费用,即为获取市场信息,签订契约,规范交易双方的权利、责任等所花费的费用;②签订契约后,为解决契约本身存在的问题,如变更条款,撤销契约等所花的费用。在现实经济生活中交易费用不可能为零,因此,每个企业在收益不变的状况下,总是力图节约交易费用。许多关联方交易也是出于节约市场交易费用的目的,即用费用较低的关联方交易替代费用较高的市场交易。

关联方交易作为一种独特的交易,其节约交易费用的功能紧要表现为,关联交易中的信息成本、监督成本、执行成本低于市场交易,而组织经营管理成本则少于企业内交易。尤其在我国目前的资本市场上,由于集团企业多以资产剥离方式将其中的一部分资产或某条出产线实行股票发行和上市,集团内关联方交易能节约交易费用的功能就愈加显现。

(二)调整利润。关联企业之间通过转移定价等方式实现利润的转移。具体来说,上市企业调整利润包含以下两种意图:①降低税负。一种状况是由于上市企业与其关联企业之间在税收待遇上有差异,如税率高低、减免税期限区别等,导致利润从高税负企业向低税负企业的转移。目前非常普遍的情形是:上市企业享受所得税优惠,而母企业集团所得税税率较高,因此上市企业在这种状况下便成为集团企业的避税港。另一种状况是,当上市企业与其关联企业有盈有亏时,利润往往被转移至亏损企业,使整个集团税负减少,这种状况在上市企业中也较常见。许多上市企业都是从集团企业中剥离出来的,基本上是集团企业中的佼佼者,盈利较多,而其他关联企业获利能力则相对较差。在这种状况下,利润可能会从上市企业转至其它亏损的关联企业。②粉饰业绩。一是通过有利的转让价格、虚假销售来实现收入的增加或成本的降低;二是通过资产重组来调整利润,如母企业折价将优质资产注入上市企业,上市企业剥离其不良资产等。

上市企业关联方交易的特征

从制度经济学角度看,关联方交易是介于市场交易与企业内经营管理交易之间的一种独特的交易,其特征如下:

(一)关联方交易双方的地位实际不平等。在关联方交易中,双方当事人在法律上是平等的,均是独立的法人组织,因而从表面上看,关联方交易应归属于市场交易。但事实上由于关联方交易当事人之间存在控制与被控制、影响与被影响的关系,有可能导致交易按某一方的意愿达成,而另一方则失去了平等谈判的机会,从这个意义上说,关联方交易更像是经营管理交易。正是由于双方在法律上平等而在事实上不平等,不公平的关联方交易才可以在合法的外衣下产生。

(二)关联方交易具备特殊的目的。关联方交易除了具备购买原材料、销售产成品等与一般市场交易相同的目的外,还有一些特殊目的,如节约市场交易费用,调节利润以降低税负等。

(三)关联方交易具备隐蔽性。一般信息使用者很难从报表中分辨哪些是公平的,哪些是不公平的关联方交易,更无法确定关联方交易对该企业业绩的影响。关联方交易的隐蔽性为上市企业随意调整利润提给了方便之门。

上市企业关联方交易会计信息披露的原则

正是由于关联方交易具备隐蔽性且双方当事人实际地位不平等,才使得信息使用者经常对关联方交易给予特别的关注。为了更好地坚持公开、公平、公正的原则,使投入者、债权人更好地评价企业的实际经营能力及所受到关联方交易的影响程度,上市企业在实行关联方交易会计信息披露时应遵循以下原则:

(一)实质重于形式原则,即反映关联方交易和事项紧要按其经济实质和财务事实,而不仅是按其法律形式。判断是否属于关联方交易的标准是:在关联方之间发生转移资源或义务的事项,而不论是否收取价款。

(二)重要性原则,即要求上市企业披露的信息不能事无巨细,面面俱到,而应对关联方交易中的重大事项实行重点披露,紧要表现在以下四个方面:①对存在控制关系的关联方,由于其对上市企业有重大影响,因此不论有无关联方交易事项,都应在报表附注中披露其基本状况;②零星的关联方交易,如果对企业财务状况和经营影响较小或几乎没有影响,可以不予披露;③类型相同的非重大交易可以合并披露,但以不影响会计报表阅读者正确理解企业报表为前提;④对企业财务状态和经营成果有影响的关联方交易,如果属于重大交易,应当分别关联方以及交易类型披露。

(三)相关可靠性原则,即要求上市企业披露的关联方交易会计信息真实可靠且具备决策相关性。可靠性要求上市企业无论何时何地,以什么方式披露信息,都应当保证所披露的关联方交易会计信息是真实可靠的,为了实现信息的真实可靠,注册会计师审计负有重大责任。相关性则要求上市企业披露的信息在内容上不仅是历史的反映,而且具备前瞻性,即可以帮助投入者对企业未来的经营状况作出理性判断,以形成科学的投入决策。

(四)例外原则,即对那些不符合常规的关联方交易(即例外)实行重点反映、说明。尤其是当关联方交易定价政策与市场定价存在重大差异时,上市企业应充分披露造成这种差异的原因,并就该种差异对本企业财务状况、经营成果、可能造成的影响实行说明。不符合常规的关联方交易的背后往往隐藏着一方对另一方利益的侵害,为保护每一位股东的利益,上市企业应对不符合常规的关联方交易实行重点披露。

(五)统一性原则,即要求上市企业在实行关联方交易信息披露时应遵照会计准则的规范,按照统一的内容和格式在会计报表附注中实行说明,这既有利于证券市场的规范化进展,也有利于投入者对会计报表的理解。

对上市企业关联方交易会计信息披露的实际考察

纵观深沪两市800多家上市企业1998年度财务报告,可以发现,绝大多数企业都在会计报表附注中就关联方交易实行了较为详细的披露,这无疑有利于投入者更好地评价上市企业的财务状况、经营成果。细读之后,笔者认为,其中尚有不少缺陷急需改进:

(一)披露内容不完整。《企业会计准则——关联方关系及其交易的披露》明确规范,企业支付给关键经营管理人员如董事、总经理、总会计师等的报酬属关联方交易,应在附注中予以披露,但上市企业1998年报中很少有此项内容。此外,关联方交易中的定价政策是应予以披露的重要交易要素,但许多上市企业年报对此没有任何披露,严重影响投入者对信息的正确理解。

(二)避重就轻。上市企业在披露关联方交易信息时,对关联方关系的信息披露一般能做到充分明了,但涉及到处于核心地位的关联方交易则含混其辞,语焉不详,让读者甚是费解。许多上市企业在披露关联方交易信息时,往往对其交易和交易内容避而不谈,或轻描淡写,更谈不上将关联方交易与真正的市场交易实行比较,使读者根本分不清此种关联交易到底是有利的还是不利的,也无法确定关联方交易对企业财务状况及经营成果的影响。这种会计信息的模糊披露方式,使信息使用者产生不信任感和不安全感,也为上市企业粉饰业绩、转移利润提给了遮羞布。因此,有关方面应强制上市企业在披露会计信息时增添一些涉及关联方交易的提示性说明,向信息使用者合理揭示关联方交易对本企业财务状况、经营成果的影响程度,遏制非法关联方交易的蔓延,保护广大投入者和债权人的合法利益。

关联方交易中不合理的避税形式

避税是指纳税人以不违法的手段和方式,利用税法的某些不完善之处,通过资金、费用、成本、利润转移等方式躲避纳税义务以期达到最大限度地少纳税或不纳税的一种经济行为,避税行为可分为两类:一类是可以接受的避税,指纳税人根据国家税收政策导向,通过对纳税方案的优化选择,精心安排自己的经济事务,以减轻税收负担,这使得纳税人实现其避税愿望成为可能,亦即当税法等规范纰漏过多或不够严密时,纳税人纳税的愿望就有可能通过对这些税法中的不足之处的利用得以实现;另一类是不可以接受的避税,即狭义的避税,指纳税人违背国家的纳税意图,利用税法上的漏洞和含糊之处, 曲解税法的含义,其实质是违法的,是以不违法或合法的形式掩盖非法的目的,属于逃税行为,避税的实质就是纳税人把纳税对象在不违背税法的前提下适当调整, 从而使它的适用税率降低,或者使其应税所得额减少,进而达到少纳税或消除纳税的目的。

1.转移定价避税

这是关联交易避税最紧要的方式,或者是关联交易避税中的核心问题,即利用区别地区,区别性质的企业间的税率差异,通过关联交易的不合理定价降低税负,转移定价,是指企业集团内部成员企业之间或其他关联企业之间相互提给产品,劳务或财产而实行的内部交易作价,也包含同一企业内部各部门之间的内部交易作价、转移定价避税有多种形式:收入与费用的转让定价、劳务收入的转让定价、贷款业务的转让定价、无形资产的转让定价等。

关联交易转移定价具备正反两方面的效应,应该说,利用关联交易非正常定价的最初动机就是避税,企业集团经常通过在关联企业间人为地抬高或降低交易价格来调节各关联企业的成本和利润,以达到其逃脱税负的目的。例如,在所得税和流转税( 关税、增值税)领域,利用关联交易避税最为严重的是一些外资企业,这些外资企业账面连续多年亏损但却不断增资,之所以如此,就是因为一部分外资企业的外商投入者利用转移定价或者低价向其国外关联企业销售商品或原材料,或者高价从其国外关联企业进口原材料和机器设备等,或者二者兼而有之,这严重损害了我国的税收利益。

2.收购亏损关联企业避税

集团企业、母子企业等关联企业之间以销售资产方式实行重组,可以是子企业向母企业注入资产,可以是子企业向母企业出售资产,也可以是母子企业之间互相置换资产,我国《企业所得税暂行条例》规范:“纳税人发生年度亏损,可以用下一纳税年度的所得弥补;下一纳税年度的所得不足弥补的,可以逐年弥补,但延续弥补期最长不得超过五年。”所以,如果盈利企业收购亏损企业,就可以将亏损企业的亏损逐年弥补盈利,从而减少应纳税额,合法避税。

3.利用优惠条款避税

我国属于进展中国家,在经济进展历程中存在着经济进展不平衡、资金短缺、技术落后等问题,因而我国紧要利用优惠政策来引导投入方向,吸引外资和外国先进技术。根据税法规范:对向能源,交通设施以及“老少边穷”地区投入分得的利润,在五年内减半征收所得税;以分得的利润再投入于上述行业和地区的,免征所得税,为此,一些企业为了减少应纳税额而努力挂靠上述行业和地区,更有甚者,有的企业在优惠期满后,变更企业名称,重新享受税收优惠待遇。

4.租赁方式避税

从避税角度看,租赁也是企业用以减轻税负的重要方式,对承租人来说,其好处在于既可以避免因长期拥有机器设备而承担的负担和危机,又可以以支付租金的方式冲减企业的利润,从而减少纳税额,并为企业今后继续从事这种无本赢利的经营方式奠定基础,对出租人来说,租赁也给他带来好处,他不必为如何使用或利用这些设备款而操心,同时,还可以轻而易举地获得租金收入。此外,出租人的租金收入要比一般性经营利润收入享受较多的税收优惠措施。

5.信托方式避税

信托避税法是通过在某一特别税收优惠地区设置信托机构,让非优惠区的财产挂在优惠区信托机构下,利用税收优惠避税的方式,在特区设置信托机构,实行财产信托是常见的一种。所谓财产信托,是指企业将其拥有的机器、设备、房产虚设为避税地的信托财产,然后将这部分财产的经营所得,利润收入挂在特区信托企业的名下,以达到逃避纳税义务的目的。

规制关联方交易中不合理避税的对策

1.完善关联方交易的信息披露制度

由于控股股东在关联方交易中有决定权,具备利用会计政策的选择权为自身谋利的行为动机,并且利用关联方交易操纵利润,因此,必须进一步完善与关联方交易相关的会计准则和制度体系的制定工作,提高关联方交易信息披露的及时性、完整性、真实性和透明度。一方面是对上市企业关联交易的披露应加强经营管理,另一方面,目前我国关于上市企业关联交易信息披露的规范不够全面,只要求披露关联交易方,关联交易的内容、数量、金额以及该项交易对企业的影响,对关联交易定价基础的披露没有要求,也缺少第三人对此次关联交易的公允性提出意见。

2.完善企业内部治理结构,强化推行独立董事制度

2001年8月21日,中国证监会颁布了《关于在上市企业建立独立董事制度的指导意见》,要求在我国的上市企业中建立独立董事制度,这标志着我国已经广泛关注企业法人治理结构,中小投入者保护等问题,但是在执行历程中,由于企业对独立董事的激励通常较小,企业并没有最大限度地调动独立董事的积极性来行使其职责,因此,我国要强化规范独立董事制度,对上市企业的关联方交易发表独立的意见。

3.规范关联企业关系

由于我国证券市场进展的目的之一是为国有企业改革服务,很多企业上市采用控股的子企业上市这种“剥离上市”和关联企业自身行为的不规范,使上市企业与控股大股东或第一大股东之间发生关联方交易的频率过高,为了避免上市企业利用关联方交易操纵利润,在企业改组上市历程中,应该规范关联企业之间的关系,对有关企业上市之前的改制,资产重组时应将供应、出产、销售组成具备独立完整的系统并迫使上市企业具备直接面向市场独立经营的能力,这样会大大地减少关联方交易的产生,为杜绝不当关联方交易打下坚实的基础。

4.完善税收制度,加强反避税立法

目前,我国的税收法规在区别地区、部门、行业、税收主体之间的税收待遇上存在一定差别,如1994年税制改革统一了国内企业所得税,但是,仍然存在着国内企业所得税和外商投入企业和外国企业所得税两种区别的所得税,这就给纳税人提给了避税机会。因此,应根据《中华人民共和国税收征收经营管理法》及其实施细则的有关规范,结合我国实际并借鉴外国反避税经验,制定符合我国状况的防范转让定价避税的实施规则,以控制转让定价为重点,规范和促进我国反“避税”工作的深入开展

5.强化税收征管,提高征管人员素质

我国100万的税务人员中,反避税人员不足200人,人才不足在很大程度上制约了我国的反避税工作进度,相对于目前上市企业愈演愈烈的关联交易来说,反避税人员更是远远不足,应加强专业反避税人员的培养。

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